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投資移民

Author: 潘雅然律师

视点:EB-5项目立法改革动态

        本周五 (4 月28 日),国会即将就EB-5 项目是否延期做出决策,由于此次可能会依托预算法案而非临时决议案进行,因此借这个机会将过去已若干次提及的EB-5项目改革内容最终落地的可能性大大增加。2015年1月至今,国会已有近十份议案被提出,甚至2015年12月、2016年12月的两份提案都饮憾止步于离达成一致一步之遥的地方。而日期标注为4月15日的一份最提案,与2016年12月的草案具有很强的渊源,在多数内容沿用旧提案基础上,单就投资额方面做出修改,将原有的“按阶段修改投资额”改为了100万-标准投资额/80万-目标就业区域(TEA)投资额的尺度,即在现有基础上对TEA投资额提高30万美元。与先前若干提案大幅提高标准投资额到120万甚至200万的提议相比,最新提案中维持100万投资额度的建议显然更容易得到投资者的认同。而国土安全部1月行政提议案中所定的180万/135万标准则更像是悬梁之剑,逼迫立法机构中的各方及时妥协、达成一致,以避免整个项目得不到延期,最终玉石俱焚的结局。

        4月19日国会众议院司法委员会主席Bob Goodlatte先生在其网站上发布了题为《立法者仍在积极磋商改革EB-5项目》的消息[1],表示对业内行业组织的提议表示欢迎,指出充满诚意、直击要害的提议甚至可能成为对改革方案进行磋商的基础。同时指出,在EB-5项目亟需改革的背景下,立法者将与行业组织协力实现有意义的改革,最终不仅将带来更高的透明性与反欺诈措施,更具意义的投资差额与适应通胀的投资额设置,还将为农村与城市贫困地区提供足够的预留资金,并将结束滥用项目的不负责任行为。

        自上个月Jay Peak滑雪胜地案[2] 达成高达1.5亿美元和解后,其破产清算人Michael Goldberg先生针对最近在国会与国土安全部都讨论得热火朝天的EB-5项目改革话题表示,一方面,在立法者采取措施严厉打击开发商欺诈的同时,应同时为牵涉到的投资者提供更多保护。因为现实中投资者-开发商利益过于紧密地捆绑在一起,使得当开发商作恶,投资者遭殃的结果出现时,如何对那些将时间、资金与绿卡都寄托于开发商身上的投资者(欺诈受害者)提供保护与救济——尤其考虑到许多开发商都连接着数十位、数百位投资者,如何公平对待开发商涉嫌欺诈、整个项目陷入停顿时投资者个人的移民利益,是日益重要的问题。譬如按目前的规则,投资者从保险公司或欺诈案赔偿主体手中获得赔偿时,这些资金因为并不直接来自于“投资者-开发商”这个二元关系,所以很难直接用于投资项目。;另一方面,当欺诈案发、资产冻结时许多隐藏在案件背后的操作细节,如清算人的项目运营能力、法庭的融资许可等都会对日后的赔偿至关重要,因此改革方案若能对欺诈后救济清算绿色通道,同样将有助于对投资者与公众利益的保护。

其它简讯:

  1. 4月21日,国会参议院司法委员会主席Grassley先生致信[3] 国土安全部部长John Kelly,要求其15日内就信中罗列的有关先前加州律师涉嫌损害EB-5项目[4] 的12个问题做出回答,包括所涉区域中心是否经过严格审查、商业企划书与相关文件、是否经过任何审计、为何还未起诉欺诈者,与联邦移民与海关执法局(ICE)是否准备撤销通过欺诈手段获得绿卡的投资者。本案是经联邦探员向法庭申请搜查令而曝光,因在多年内涉及包括“100位外逃国家工作人员”而有国际刑警组织的通缉令的多位EB-5投资者,违规返还投资款、违规挪用投资款、投资项目未实际开工等多个问题而备受关注。在国会正为如何弥补EB-5项目漏洞激烈磋商、尚未就最终改革方案达成一致的情况下,倡导改革的参议员Grassley先生此时高调提出此案,无疑有渲染EB-5项目必须改革的气氛。

 

  1. 4月20日,美国证监会(SEC)要求加州法官不要允许San Francisco区域中心有限责任公司解除诉讼请求[5],该案曾在3月获得了初步禁止令,但4月4日法官准许Emilio Francisco及其公司PDC Capital Group LLC通过转移资金欺诈EB-5 投资者一案 [6]被告律师的要求解除诉讼请求,使SEC受到了压力,因此重申前案的诉讼请求在信息上毫无含糊之处。该案涉及215位EB-5投资者的1.15亿美元投资,SEC指控区域中心实际控制人Thoms M. Henderson先生从7处EB-5项目中获取资金却将一部分挪于私用。

 

  1. 区域中心列表最近又发生较大变动,其中新加入名单的有四处,分别是华盛顿州的Washington Free Life,加州的Atlas Regional Center, LLC,加州的Hope Investment Regional Center与夏威夷州的Hawaiian Palm Regional Center。与此同时,亚利桑那州的Liberty West Regional Center在4月19日,佛罗里达州的Florida Gateway Regional Center, LLC在4月12日,加州的FreeMind Films Regional Center区域中心在3月15日,爱达荷州的Idaho Global Investment Center, LLC与佛罗里达州的Leaf Fischer Investment Group, LLC在3月6日被终止了资质。截至4月20日共有85处区域中心被终止资质,格外引人注意的是,其中多达7处是最近两个月被终止的资质,而今年前四个月被终止的区域中心数量已达11处[7]。考虑到移民局3月21日新公布针对区域中心的审计计划,可以说移民局对区域中心的监管力度已显著加强。

 

  1. SEC诉Charles Liu与Xin Wang夫妇挪用EB-5投资者资金一案[8] 又有新的进展,自去年10月法庭下达初步禁令,要求该夫妇返还2600万美元给投资者却未得履行后,SEC三月曾对此寻求高达6500万美元的处罚,但法官最终未予采纳,不过法官认为该夫妇没有遵守对投资者的承诺。因此于4月20日下达永久禁令,要求该夫妇不得再从事任何与EB-5项目相关的推广,返还2670万美元给投资者,并承担150万美元的民事处罚。

 

  1. 特朗普总统氅下的国土安全部部长John F. Kelly 4月18日在乔治华盛顿大学发表的半小时演讲中表示,若国会不喜欢现在正被行政部门奉为圭臬而加以执行的法律,则国会就该立即修改它,而非对行政部门的执法行为指指点点。虽然这番表态所针对的应该是打击非法移民过程中遭遇的非议,但考虑到国会迟迟拿不出能在各方之间达成妥协的EB-5项目改革方案而被一月国土安全部大幅提高投资额的改革方案所倒逼的现状, 对4月28日EB-5项目是否能延续,又该如何改革,行政与立法部门相互间的态度会成为重要的影响因素。

 

  1. 针对国土安全部1月提出的EB-5项目改革草案中涉及的提价与更改TEA定义的建议,目前能看到多数评论不乐意涨价,但也有团体[9] 表示提案方案更有利于实现国会建立EB-5项目的初衷。另外,也有业内非盈利机构出具报告,对TEA区域不同界定标准下的效用进行了量化[10]。目前尚未有关于项目延期或改革的最终决定出台,但各方皆在发力中。

 

  1. 移民局4月18日更新了EB-5项目相关的案件受理时间表:
 

[1] 参见此处

[2] 案件信息Daccache et al. v. Raymond James & Associates Inc. et al., case number 1:16-cv-21575, in the U.S. District Court for the Southern District of Florida.

[3] 信件原文见此处

[4] 案件详情请参见我们上期(4-14-2017)半月谈的“视点”部分

[5] 案件信息Securities and Exchange Commission v. San Francisco Regional Center LLC et al., case number 3:17-cv-00223, in the U.S. District Court for the Northern District of California.

[6] 案件信息案件信息Securities and Exchange Commission v. Francisco et al., case number 8:16-cv-02257, in the U.S. District Court for the Central District of California.

[7] 参见此处此处

[8] 案件信息 The case is Securities and Exchange Commission v. Charles C. Liu et al., case number 8:16-cv-00974, in the U.S. District Court for the Central District of California.

[9] “民权与人权领导者会议”是若干民权组织的综合体,其支持涨价措施。参见此处

[10] 参见 此处

Author: 潘雅然律师

        美国总统普特朗4月18日签署了一份名为《买美国货,雇美国人》的行政命令,其中“雇美国人”部分主要内容集中在第二部分第二条,即行政部门在政策执行方面,应严格实施、监管有关外国人进入美国的法律,以便“为给美国工人提供更高的工资与就业率,并保证其经济利益”,其中特别点到了申请“非移民工作签证H-1B”所涉及的《劳工证》条款[1]。此外,在行政令第五部分“确保移民系统完整性以‘雇佣美国人’”项下,一方面将第二部分第二条的行政政策阐述为,要求国务院、司法部、劳工部、国土安全部等行政部门遵循法律,在实践中尽快提出新规则、发布新指导、取代或修改原先规则、指导中不合时宜的内容,藉此在现有移民系统的运作中保护美国工人的利益,包括(签证的)预防欺诈与滥用;另一方面,单独点名了H-1B签证项目,要求国务院、司法部、劳工部、国土安全部在实践中尽快提出改革,力求保证H-1B签证被派发给了最有技术或工资最高的外国人。

        首先需要指出的是,该《行政令》中的“美国人”、“美国工人”具体指代的是《移民与国籍法案》第212条(n)(4)(E) [2] 项下当美国公民成为雇员,或当合法永久居民、特定难民[3]、特定受庇护者[4]及其他经法律或司法部长授权的人成为雇员的情况。

        其次,虽然目前《行政令》已签字,但并不会立即影响到H-1B项目,因为涉及签证项目实质性内容的变革,行政机关只有在得到立法机关的许可,如相应法案或法律修正案在国会得以通过的情况下,才能依据新修法律所予以实施。而对于其有权立即通过改革措施的部分,譬如采取哪些额外预防欺诈的措施等,由于实际记录在案的欺诈数量有限,所以更多起到的是一种警示作用。当然今年H-1B Cap申请数量的下降或许就与行政部门打击欺诈与滥用的强硬立场有关,数据显示最近五个财年H-1B Cap都是5个工作日内即收到足以抽签的数量而不再接受新的H-1B Cap申请,但2018财年收到的申请数下降了一成五。而H-1B Cap只是每年度H-1B项目的一个组成部分而已。

        最后需要提到的是,美国移民律师协会(AILA)在该《行政令》出台后表示 [5],H-1B项目本身并未用于减少雇佣美国人的目的,同样并未降低美国就业率,相反借助高技术外国专业人才(其中许多是由美国大学所培养)的引入,H-1B项目在事实上增强了美国的竞争力。而对整个H-1B项目的评估与变革,不应仅仅针对特定的地域或行业(如硅谷),因为对医疗保健系统、制造业与能源行业而言,H-1B项目同样重要。因此,新总统领导下的行政机关应确保美国的全球竞争力不因对H-1B项目的削弱而受到不利影响。AILA主席William A. Stock同时表示,总统应与国会同心协力将美国的移民系统通过改革而带入21世纪。与在讲台上令群情激奋的大声疾呼相比,真正脚踏实地推动改革的每一步都需要行政机关与立法机关同步努力。

行政令原文

 


[1] 由劳工部认证的劳工证(LCA)须在向移民局递交H-1B申请前先行获得,且决定了H-1B申请职位的标准工资。具体法条参见《移民与国籍法案》第212(a)(5),即第8号《联邦法典》1182条(a)(5)

[2] 即第8号《联邦法典》1182条(n)(4)(E)

[3] 符合第8号《联邦法典》1157条相关规定

[4] 符合第8号《联邦法典》1158条相关规定

[5] 美国移民律师协会文件17041851,发布于2017年4月18日

Author: 潘雅然律师

视点加州律师涉嫌损害EB-5项目遭调查

        3月20日移民局刚刚公布针对区域中心的审计措施,并强调加强跨部门协作打击欺诈。4月初便爆出加州律师Victoria Chan与其父亲Tat Chan涉嫌严重损害EB-5投资移民项目被联邦调查局(FBI)调查的新闻。从联邦探员向法官申请搜查令[1]的证词显示,其一面借助California Investment Immigration Fund LLC(CIIF,区域中心编号1031910133)[2]筹资、递交投资移民申请,另一面却在申请尚在审理时私下通过相关公司将投资款返还给了投资人。因此被怀疑损害了EB-5项目。在FBI派出携带侦录设备的便衣假装客户并支付200美元费用后,这位律师表示50万投资款无论投资是否盈利都将在5年后获得返还。她还与父亲劝说超过100位大陆投资者向CIIF投资了约5000万美元,客户中甚至包括名列大陆“100位外逃国家工作人员”而通过国际刑警组织发布红色通缉令的逃犯。自2008年以来,包括至少三位红色通缉令逃犯在内的部分申请者已通过投资-返还这一欺诈方案(而非投资方案)获得了美国绿卡,虽然2013年后该区域中心递交的526申请仍在审理中,但此前三年已有不少漏网之鱼。同样,因资金未被真正注入美国经济中,创造全职就业机会这一EB-5投资项目的初衷也成为空中楼阁——如以EB-5之名在位于加州Indio开发的宾馆/酒店混用项目去年12月时还未有任何施工迹象,甚至连建筑许可都还未被该市批准,还存在同样10个全职工作岗位被用于不同的申请、投资项目前后不一致等诸多问题;此外,相当数额的投资款可能被盗用在包括南加州单价过百万的五处房产在内的私人消费上。4月5日联邦调查局与移民与海关执法局(属国土安全部,简称ICE)探员搜查了其住宅与车辆,以期获得串谋欺诈美国、邮件欺诈、电汇欺诈、签证欺诈、洗钱、以及在明知违法的情况下鼓励并引诱未授权移民进入并定居美国等刑事指控的证据。但FBI发言人Laura Eimiller表示目前未有逮捕任何人的计划,ICE发言人Virginia Kice也表示因为涉及的因素过多、证据繁杂可变且跨越多年,因此将会成为一个周期漫长的复杂调查,并表示公开搜查令信息的举措也是为了让更多知情人能站出来协助调查,因为联邦调查局与国土安全部早在2013年便以CIIF为目标开始了联合调查行动,虽然部分投资者可能就是欺诈方案的同谋者,但也不排除存在不知情的投资者信以为真并掌握有利于调查的证据。EB-5投资资金的合法来源向来是移民局检查的重点,而最近三个月来联邦探员已两次曝光名列红色通缉令的EB-5投资者,原中储粮河南周口直属库主任乔建军已因提交虚假文件而被控EB-5移民欺诈,而其前妻今年一月已对一项同谋罪名认罪。

 

其它简讯:

  1. 佛罗里达州南区法院受理的Raymond James、前经理Joel Burstein伙同佛蒙特州北部滑雪景点Jay Peak与Q Burke所有人(Ariel Quiros)、CEO(William Stenger)从836位外国EB-5投资者挪用3.5亿投资款中至少2亿一案[3],4月13日公布了1.5亿美元的和解方案,和解金将由Raymond James Financial, Inc的子公司提供,包含此前支付给佛蒙特州的4500万美元。和解金中的一部分将用于完成特定项目投资、6700万美元将用于直接返还投资者的50万美元EB-5投资本金、2500万美元将用于集团诉讼的律师费用。同日,美国证监会(SEC)以违反《1933年证券法》与《1934年证券交易法》的反欺诈条款为由,另案起诉了[4]本案的滑雪胜地所有人与CEO,控告其在8年的欺诈中挪用了EB-5项目下的至少2.5亿美元投资。

 

  1. 国土安全部一月份的两份提案截至4月11日分别收到了244条与23条公众评论,美国移民律师协会也就两份提案发表声明重申在提案中留下的评论,两份提案目前尚未升格为正式规则,评论也尚未得到国土安全部的回复。倡导EB-5改革的两院议员4月6日致信[5]国会领导者要求4月28日不要对EB-5项目进行延展,除非改革方案能够实行。然而现实是国土安全部所倡导的两份提案外,国会虽然提出了诸多提案,但目前尚未就具备行动力的内容达成一致,比如今年1月24日的S.232提案要求彻底终结EB-5项目,而今年3月27日的S.727提案则要求在投资金额不变的条件下增加EB-5签证数量、更好的投资者保护、更合理的审理时间等一系列福利。事实是2015年1月后国会层面上曾出现过多份提案[6],很多也通过了二读而呈送到参议员司法委员会,但都未成正果,包括去年12月9日几乎完成终稿的《2016年美国工作创造与投资提升修正案》(The American Job Creation and Investment Promotion Reform Act of 2016)。

 

  1. 加州联邦法官4月4日准许了SEC控告Emilio Francisco及其公司PDC Capital Group LLC通过转移资金欺诈EB-5 投资者一案[7]被告律师要求解除诉讼的请求,因为SEC 未能将“模糊不清”的欺诈诉讼请求在30日内加以明确。

 

  1. 移民局4月10日更新了I-526表格,6月9日后将只接受新版表格。另外,移民局4月5日邀请公众参与4月26日的I-924讨论会,由于目前政策要求526申请递交前若所涉地理范围扩大则需事先递交修正申请并得到批准,因此新修订924表格是否真的反映这一点尚有所争议[8]

 

  1. 近一个月,区域中心列表新加入了三家,分别是华盛顿州的Coastline Regional Center,犹他州的Extell Utah Regional Center,佛罗里达州的Mainsail Florida Regional Center。值得一提的是,南达科他州的South Dakota International Business Institute (SDIBI)区域中心从被终止名单中回到了被批准名单里。而加州的San Gabriel Valley Regional Center在3月15日,马里兰州的Washington Center for Foreign Investment, LLC在3月28日,伊利诺伊州的Green Card Gateway Regional Center在3月30日被终止资质。截至4月3日,有879家移民局批准的区域中心,截至4月10日,有80家被终止资质的区域中心,其中6家是在今年前四个月被终止的[9]

 

  1. 移民局4月4日公布其在2017财年第一季度(2016年9月到12月)EB-5案件数。考虑到3月3日的会议上移民局官员曾表示将为I-829组建新的审理队伍,今后消化积压案件的速度或许会很快提高。

FY2017 Q1

新收申请数

批准数

否决数

审理中的申请数

I-526

4,395

3,346

236

23,250

I-829

752

95

17

7,072

 

  1. 签证公告板:中国大陆EB-5申请人2017年5月可用签证名额的优先日:

 

EB-5 (C5/T5)

EB-5(I5/R5)

A表

2014年6月1日

Unauthorized

B表

2014年9月1日

2014年9月1日

 

[1]搜查令信息In the Matter of the Search of 225 West Valley Boulevard, case number 8:17-MJ-00088, in the U.S. District Court for the Central District of California.

[2] 由其父亲担任主席分别位于加州与亚利桑那州的另外两处区域中心Harris Investment Immigration Fund, LLC Harris Real Estate 已于2016年7月13日被终止资质。

[3] 案件信息Daccache et al. v. Raymond James & Associates Inc. et al., case number 1:16-cv-21575, in the U.S. District Court for the Southern District of Florida.

[4] 案件信息Securities and Exchange Commission v. Ariel Quiros et al., case number 1:16-cv-21301, in the U.S. District Court for the Southern District of Florida.

[6] 具体包括2015年的H.R. 616, S. 1501, H.R. 3370, S. 2122;2016年的 S. 2415&H.R. 4530, H.R. 5992, S. 727及H.R. 5992与S. 1501的深度修正案。

[7] 案件信息Securities and Exchange Commission v. Francisco et al., case number 8:16-cv-02257, in the U.S. District Court for the Central District of California.

Author: 潘雅然律师

视点移民局发布区域中心合规性监督项目

        2017年3月20日,移民局正式发布了区域中心合规性监督/审计项目,用于增强EB-5项目的完整性并对区域中心的合规性进行审核,确保区域中心资质始终符合要求。审计队伍所承担的任务包括:审核区域中心申请、区域中心证书及相关资料;审核区域中心公开资料与信息;审核与区域中心申请、年度证书一同递交的支持性材料;完成现场调查;整理分析材料;及针对上述资料就相关人员当面问询。审计完毕后会出具审计报告,并将用于评估该区域中心与现行法律法规的合规程度,如果报告认为可能含有欺诈,则移民局会评估是否需要进一步调查。目前这一审计将是非强制的,并将事先通知区域中心,而若区域中心在任何时候要求终止审计,审计将被终止且该请求将被审计报告记录在案。由于这一审计将影响I-924A表格中的信息,对区域中心而言,意味着利用完善的会计系统全线追踪EB-5投资款的动向成为必须,不论是从支付人到新商业实体(NCE)再到工作创造实体(JCE)的资金流记录,还是中心运营计划本身所涉及的对资金合法来源的尽职调查操作规程,都将需要尽量留下书面材料以备审计之需。此外,所有利息相关方的协议,如发展协议、区域中心管理协议、NCE赞助协议、NCE管理协议、法律服务协议及相关的收入、费用、汇款、盈利、与其它交易凭据都须保持一致,因为协议内容与交易凭据都可能随I-924表格或I-924A表格递交给移民局。此外,虽然国土安全部一月修订提案中不再要求投资者参与NCE经营,但目前法律框架当有限合伙或有限责任公司召开会议或区域中心所赞助的NCE主持这些会议时,对投资者披露的会议内容相关记录与NCE状态、活动也须备齐以待审计。移民局22日称2017年将在全国范围内对约250处NCE与JCE进行现场调查,并很快将开始行动,今后现场调查的数量将不局限于这个数字;而对于拒绝参与审计的区域中心,移民局表示它们还有其它机制用于审核区域中心的合规性。另外,移民局先前还提到审计大概会在区域中心的办公地点持续一周。由于将采用专业人员审核材料、现场调查或组织面试,因此这一举措将增强行业的透明度。

 

        考虑到国会4月将决定EB-5项目是否延续,先前的众议员司法委员会针对EB-5的听证会提出了现存的诸多问题、国土安全部一月有关区域中心与EB-5项目的两份提案也将于4月结束公示,这个时间点上移民局发布了审计项目,将先前提及的审计作为近年舞弊案频发状况下寻求“终止区域中心资质”的监控措施之一化为现实。目前,没有人能确凿地推测下一步将发生什么,即便热衷发推文施政的新总统都很少对EB-5项目发声,毕竟虽然这一项目以投资拉动就业且无非法移民之虞,但当商业因素与移民因素交织在一个项目中时,新总统既有以商业之名推动它的发展的理由 (如总统本人也出自开发商,而其女婿也曾经利用EB-5项目中筹资5000万美元用于位于新泽西州的Kushner’s Trump Bay Street豪华物业);也有以移民/贸易之名打压这一项目的借口,如EB-5项目包含多数投资者来自中国的事实,移民问题一向是与新总统有关的舆论敏感词,因此即使很多人持乐观态度推测商人出身的新总统不会终止EB-5项目,仍然无人能确定4月将发生什么。我们能看到的只是一切仍悬而未决,参议员仍在表态不改革就关停,而国土安全部仍在按部就班地准备回应一月公示、目前已收到45条评论的EB-5现代化提案。此时移民局却如常发布了审计项目,捍卫EB-5项目的完整性并规制区域中心,熙熙攘攘的各方似乎都在等待随后的变化。

 

其它简讯:

 

  1. 3月28日伊利诺伊州联邦法官对Doe v. Johnson et al案[1] 作出裁决,不认为移民局2015年1月拒绝当事人I-829申请是不合理的。该案焦点是移民局基于事实得出投资者未满足EB-5项目要求的结论是否“任意或反复无常”,但法官否决了这一控诉,并表明移民局该案不考虑相关证据的行为无损程序正当性。

 

  1. 由于Charles Liu与Xin Wang夫妇未能如约将从EB-5投资者手中汇集的2690万美元转入指定帐户作为给欺诈受害者的赔偿,使得本应由美国证监会(SEC)批准的和解协议[2] 落空, SEC 3月20日公布的报告表明其已要求法庭对这对夫妇作出不利裁决,可能包括6570万美元的罚金。SEC称这对夫妇从50位中国EB-5投资者手中汇集资金,却将其中1290万美元私用于三个位于中国的公司,并将700万美元存入私人账户。而这对夫妇在二月曾表示希望只承担1090万美元的罚金。

 

  1.  奥爱瓦州共和党参议员Charles Grassley、佛蒙特州民主党参议员Patrick Leahy 3月13日向“房地产圆桌会”组织的主席发信[3]反驳了先前媒体报道的“说客与开发商达成秘密交易阻挡改革步伐”传言。但即便参议员表示将坚定推进改革,宁关停也不妥协,国会仍未提出任何实质性的改革方案。

 

  1. 加州联邦法官3月24日准许了一个初步禁止令,要求[4] 现年68岁的Thomas M. Henderson及其名下公司不得发行证券或销毁文件。2017年1月SEC控告他与名下公司(包括San Francisco Regional Center LLC)将2010年9月至2016年10月期间以7个EB-5项目为名从215位中国EB-5投资者手中汇集的至少1亿美元资金与自己企业营收混同,并私用于酒店建设经营与添置住宅等。

 

  1. SEC控告Emilio Francisco及其公司PDC Capital Group LLC通过转移资金欺诈EB-5 投资者一案[5]在3月又有一轮交锋,该案的核心是SEC认为Francisco在2013年1月至2016年9月期间从131位EB-5 投资者手中汇集了7200万美元后将其中960万美元挪作私用,违反了证券法相关规定,因此要求法院发出禁止令杜绝违法行为、禁止买卖与EB-5项目相关的证券、禁止清算资产或毁灭证据。在禁止令1月21日发布前,PDC公司曾以避免移民申请受到影响为由连同该案的36位投资者同声反对禁止令,投资者希望证监会在保护投资款项外,也能对移民利益多加考虑,尤其是按EB-5项目要求操作被冻结资产,但法院未予采纳。三月被告又以SEC未提供证明其向投资者虚假陈述或被告直接参与其中的证据要求法关驳回诉讼。但SEC 3月21日重申加州联邦法院判令冻结相关个人、公司资产与颁布禁止令的行为已确定了SEC控诉的有效性。

 

  1. 移民局行政上诉办公室(USCIS’s AAO)对那些既创造了工作岗位却又有不当行为/不法行为的区域中心“是否应被终止资格”的问题通过3月15日一份不具判例效力的决定[6] 给予了新的诠释, 不仅撤回了先前移民局对南达科他州区域中心的终止资质的决定,并要求重新审视、权衡全部相关因素,而不单单因为发现不法行为(如非法转移资金)就以“不再服务于推动美国经济增长的目的”而关停区域中心。但AAO同时强调这一问题仍需个案处理。该区域中心运营者Joop Bollen 2009年曾以州名义通过区域中心向投资者设置了费用表,并与主管旅游与发展的州务卿Richard Benda签订合同。事发后Benda于2013年10月自杀,而Bollen被控通过欺诈非法处置至少120万美元EB-5项目相关投资后,作为辩诉交易的一部分,在今年2月认罪。

 

  1. 涉及3.5亿美元欺诈的Jay Peak 滑雪场所有人3月30日向佛罗里达联邦法庭请求更换代理人。该案[7] 预计将在2018年9月17日开庭,是SEC诉佛蒙特州景点 CEO William Stenger与所有人Ariel Quiros通过多个公司(包括Jay Peak与位于迈阿密的Q Resort Inc.)盗用了从数百位EB-5投资者手中筹获2亿美元资金用于弥补其它不相关项目的损失,并有5000万美元被用于私人消费。去年11月,法官已向其颁发了初始禁止令,而Quiros正就该禁令向第11巡回法庭上诉。
 

[1] 案件信息Doe v. Johnson et al., case number 1:15-cv-01387, in the U.S. District Court for the Northern District of Illinois.

[2] 案件信息Securities and Exchange Commission v. Charles C. Liu et al., case number 8:16-cv-00974, in the U.S. District Court for the Central District of California.

[4] 案件信息Securities and Exchange Commission v. San Francisco Regional Center LLC et al., case number 3:17-cv-00223, in the U.S. District Court for the Northern District of California.

[5] 案件信息Securities and Exchange Commission v. Francisco et al., case number 8:16-cv-02257, in the U.S. District Court for the Central District of California.

[6] Cite as Matter of S-D-R-C (ID#13768, AAO Mar.15, 2017).

[7] 案件信息SEC v. Quiros et al., case number 1:16-cv-21301, in the U.S. District Court for the Southern District of Florida.

 

Author: 潘雅然律师

视点:国会众议院EB-5项目听证会简报

        考虑到EB-5项目若未得到国会授权即将于4月29日寿终正寝,国会众议院司法委员会3月8日对“国安部投资移民改革提案”听证会的动向就显得十分瞩目。会上邀请了参议院司法委员会主席,奥爱瓦州共和党参议员Charles Grassley、佛蒙特州民主党参议员Patrick Leahy与其他5位人士作证。其中2位参议员的发言明确表示EB-5项目必须改革,并简要陈述了其所发现的问题与解决这些问题、推动投资移民项目改革过程的艰难——尤其指去年12月一份各方艰苦谈判的方案最终落空,使计划中6年的项目授权仅仅延续到今年4月28日[1]。另外,2人都对国土安全部启动改革、提出提案的举措表示赞许。随后发言的5人中,首先是来自美国政府GAO部门的代表[2]作证说基于2015年第4季度随机取样的数据,99%的投资人选择了TEA,其中绝大部分选择了高失业率TEA,约3%的投资者选择了乡村TEA;高失业率TEA中,选择在失业率2%-6%间区域投资的人数约占七成;从投资类型看,近3/4的投资流向不动产。

        剩余4人的证言分别代表2家区域中心与2个非盈利组织。其中Pine State区域中心代表[3] 作证表示,现实中对TEA投资的激励措施已沦为开发商的工具,而未能体现国会扶持社区与促进特定区域就业的初衷,认为TEA区域投资的激励性折扣应设高门槛,而目前的折扣给了不合格的人,并表示支持国安部的改革提案。区域中心运营者EB-5资本[4] 创始人与主席Brunner先生[5] 则希望由国会而非国安部牵头完成项目改革,并对现有国安部的提案表达了不满。非盈利组织“社区进步中心”政策主任作证[6] 表示目前提案中对TEA与非TEA划定的45万美元投资门槛差价是比较合理的。非盈利组织“移民研究中心”[7] 则提议在投资门槛上设立竞价机制并以目前提案135万美元作底价,赞同目前提案对TEA区域定义的改变,同时认为国会务必对目前舞弊事件层出不穷的投资移民制度严格设限,并要求投资所创造的工作应完全由美国人(包括绿卡持有者)享有。

        除听证会上内容外,还有一些旁观者对听证会发表了自己的观点。其中,美国移民律师协会(AILA)声明[8] 指出基于现有框架的提案无法解决过去25年项目发展所积攒的深层问题,目前需要的并非如何在行政机关的操作层面对投资移民项目进行修葺,而应依靠国会让这一项目在法律层面上彻底重生,否则即使行政修法提案通过也无济于事。4月28日恰好是国会对该项目重新立法进行改革的机会,因此应由行政部门撤回今年1月的2份提案,改由国会择机行事。EB-5圈知名博主Suzanne则指出[9],目前的焦点似乎集中在国会是否应主动出击重置整个项目,却无人考虑这样做将付出的灾难性成本。同时,她认为这次听证会表明国会所关心的依旧是区域中心,而非基于直接投资的投资移民。虽然对立法层面上的项目改革常见诸报道,但至少通过这次听证还一点不见踪影。唯一确认的是目前的问题让所有人愤慨,不改革即关停已从一派说法逐渐演变为实际的威胁。

 

其它简讯:

 

  1. 3月15日美国证监会起诉了EB-5 项目开发商Aero Space Port International Group Inc. 及其主席Andy Shin Fong Chen,认为其在2011年7月至2015年2月之间从ASPI商业公园这一EB-5项目中诈骗了29位EB-5 投资者的1450万美元投资与180万美元手续费,且在一些重要事实上误导了移民局。
  2. 美国证监会诉Path America LLC及相关人案和解后,3月8日华盛顿州联邦法官批准了对其中两个项目300万美元的重组计划,作为案件受害者的投资者群体下一步将试图恢复因欺诈案被取缔的区域中心,并重新开始投资移民的步伐。
  3. 2015年中国大陆投资者为主EB-5投资人起诉移民局的案件[10]仍在艰难审理中。移民局认为他们在爱达荷州与蒙大拿州的投资受Quartzburg Gold Co. LP公司 “回购请求权”的保护,不满足“风险性”要求,进而否决了这些申请。上周五,哥伦比亚特区联邦法官Colleen Kollar-Kotelly部分地同意了原告的诉求,认为移民局的否决在某些方面是“独断而任性的”、 “有悖于移民局收到的证据”,同时认为“回购请求权”并不会使投资丧失“风险性”。不过法官未直接判令移民局批准这些申请。
  4. 奥爱瓦州共和党参议员Steve King 3月13日公开了一个终止EB-5项目的提案(H.R.1502),用比较偏激(但吸引眼球)的语言表示这一项目不仅打开了欺诈与不稳定的大门,而且作为奥巴马总统违反宪法、过于敞开的移民政策的结果,申请量在其任期内急剧攀升,竟有长达8年的等待名单——说明上届总统不仅在贩卖绿卡,而且还卖得很便宜。该项目流行的背后充满了欺诈与越界行为。
  5. 3月14日更新的移民局案件审理时间表如下。2016年第四季度,移民局处理与接收的案件数为:3583/4395(I-526), 112/752(I-829), 88/184(I-924)。
  6. 签证公告板:中国大陆EB-5申请人2017年4月可用签证名额的优先日截至2014年5月22日(四月将继续采用A表)
  7. 美国国务院3月13日更新了2016年度的签证与身份调整数据。可以看出参与直接投资的人数是2000年来的最大值,而选择区域中心(TEA)的投资者则连续三年下滑。
 

[1] 参议员Grassley的证词原文参见在此,参议员Leahy的证词原文参见在此

[2] GAO部门代表证词原文参见此处

[3] C. Sam Walls III 是Arkansas Capital Corporation (ACC)的创始人兼COO,ACC是阿肯色州一个私营非盈利公司并已为该州经济发展引入16亿美元投资,2014年ACC为阿肯色州设立了区域中心并为一个坐落于乡村地区造价167亿美元的钢厂筹资2000万美元。其证词原文参见此处

[4] EB-5资本目前在5个州掌握来自近50个国家投资者4亿美元的资产,而其落地的投资已超过24亿美元。

[5] Brunner先生证词原文参见此处

[6] “社区进步中心”证词原文参见此处

[7] “移民研究中心”证词原文参见此处

[8] 声明原文参见此处

[9] 原文参见此处

[10] 案件号:1:15-cv-00273

 

 

本文2017年3月17日首发于潘雅然律师事务所微信公众号

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447号提案袭来 - 投资EB5 项目的你准备好了吗?

国土安全部2017年1月11日才对EB-5项目公布了441号行政法规修正提案,另一份EB-5项目修法提案(447号)又已蓄势待发,并将于1月13日正式发布。相隔两天连续公布的两份提案究竟涵盖了什么内容,本文就带您一探究竟。

纵览全文,可以说441号提案的着力点是“区域中心”之资质审核。由于EB-5项目相关法规长期未得更新,不可避免地积攒出受理程序僵化、监管状态真空、审批效率下降、时间节点延滞等系统性问题。近年来接连曝光的资金丑闻,更是极大损害了EB-5项目的声誉。毕竟,投资移民法律被国会批准的目的,不仅仅是为了让一批外国投资者借此获得绿卡身份;更是为了让美国能通过这些“看得见摸得着”的外来资本直接拉动经济增长,用投资创造就业,最终让社会获得实惠。“区域中心”在这个过程中本应起到蓄能器的作用,将资本集中使用,倍增投资产出,然而实际效果却并不理想。因此,国土安全部拿出了441号提案,一方面力求规范区域中心从获取资质、维持资质到终止资质的全套流程,以国会动向与数年来审理、运营该项目获得的经验为准,大刀阔斧地增删现有条文。通过优化程序,将设立区域中心积极促进经济发展的功能放置为审查的重点,针对性地分化申请步骤、设立有效期限制,并明确了先手“样板项目”与后手投资移民申请的内在联系,使投资人、“区域中心”申请者、移民局审批关员的焦点都集中在“区域中心”拉动经济增长的实际效果上来;另一方面,将原先的行政审查要求去伪存真,化繁为简,但增设监督、监管环节,力求在制度设计上突出重点,维护 “区域中心”在EB-5项目中的声誉与诚信度,并通过赋予投资者终止“区域中心”资质的请求权,促使“区域中心”运营者妥善使用所汇集的资本。可以说,对“区域中心”相关法规条文的修订,将打击意图浑水摸鱼的“区域中心”运营者,不仅有益于保护远在万里之外的投资者切身权益,也有利于实现EB-5项目设置的初衷。

与441号提案正本清源,促进投资效果的局部改良相比,447 号提案所关注的则是EB-5项目宏观上的定位,意在全局上重新厘定投资移民项目对美国经济的贡献尺度。这一点从447号提案的全名“EB-5投资移民现代化”中可见一斑。美国国会与总统更迭所带来的政治博弈并非外国人群体所能参与的游戏,因此我们仅就现有的提案作出以下解读,三个月后究竟会有怎样的最终决定出炉,我们与您一起拭目以待。

447提案第一部分内容,意在“雇佣移民”(EB类)这个移民大类下,统一第五优先(EB-5)与其它若干类优先(EB-1/2/3)现有的细节差异。具体而言,对其它类别已实施的“优先日维持”政策理应实施于EB-5 (即如果一个EB5批准之后, 项目出现意外, 投资人能够携带必须重新投入新的项目, 先前的EB5优先日可以携带到新的EB5申请中)。自2014年针对中国大陆的投资移民开始采取配额限制之后, 这条规定就显得极具意义。若不幸遇到超出自身所能控制的意外,就直接导致优先日丧失,被踢出长达几年的排队队列之外,那真比窦娥还冤。因此及时设定优先日维持的条文,既能确保这些做长久打算的中国投资者先前花费的功夫不会枉费,换一个能继续发挥投资价值的项目就能将移民梦想继续推进到底,也可以使EB-5项目源远流长。不过,若有欺诈、实质事项故意误导或实质错误等情形,无论哪一个优先类别,都无法继续保持已获得的优先日。

447提案的第二部分内容,则将最低投资门槛在各个层面上都提高到了新的水平。毕竟国会1990年设定的百万美元投资门槛早已物超所值,国土安全部跟国务院与劳工部碰头后认为,是时候把国会赋予的调价权派上用场了。在创造工作岗位数量要求不便的前提下,百万标准今非昔比。这门生意因势增加投资额才能保质保量,这恐怕也是EB-5项目“现代化”的主要含义。 国土安全部打算以CPI-U(Unadjusted Consumer Price Index)数据为准,将投资额标准五年一调,向下舍入整十万的具体金额。这个浮动机制将避免水涨船不高的窘境,而新企业有稳定的五年发展期也相对合理的。每一位投资人应以初始申请的递交日为准计算自己该准备多少资金入池。目前提案中的资金标准(计算过程此处省略)是180万美元。针对国会对不同区域区分对待的灵活传统,国土安全部决定对就业密集区域与目标就业区域(TEA)分开定价,前者目前提案中只是定性为略高于标准投资额,计算规则暂定一致,后者则从原先的“标准投资额50%”变为“标准投资额75%”。降低这一优惠的主要原因,在于国会发现为激励前往特定地区投资而允诺的3000个半价优惠签证不划算,数据显示在2015年,97%的投资人都不具有超限投资的意愿,这在事实上架空了本已贬值的百万美元投资标准,劲爆的经济动能自然也是空中楼阁。面对分毫必争的投资市场行为,那干脆把标准提高到75%一线,从调整周期第一年的十月一日起算。按180万美元计,TEA目前的投资额要求为135万美元。至于这25个点的上涨是否合理,国土安全部目前的理由之一是选择TEA的投资者与先前节省50万相比,新政下仍节省了45万,所以至少在第一个五年中不应觉得吃亏,出主意的人也是煞费苦心。 

447提案的第三部分内容是为TEA地区投资设立人口数据与加权人口数据双轨制的激励方案。国土安全部首先认为将TEA认定权下放给各州所产生的效果迥异于国会的初衷,所以目前提案的目的是找出那些“正在真正经历萧条的区域”,并将投资的甘霖挥洒下去,而非让那些受党派利益或政治动机影响的地方官员钻了空子,最终损害投资项目振兴弱地经济的初心。大体上,一方面将以近十年人口普查数据为准,将那些失业率超过全美均值50%的非都会区(Non-MSA,使用行政管理和预算局的认定标准)或人口超两万的城镇地区之外的地区纳入TEA内涵下的“郊区”。与郊区相并列的是“指定区域”,国土安全部在原标准基础上将尺寸介于“郡”与“都会区”之间、人口超过两万的城镇新增为TEA候选地区,这两个类型的区域都将成为投资新设企业做生意的目的地;另一方面,国土安全部新提议使用16岁以上劳动人口数与当地总人口的比值乘以当地失业率,以该加权人口统计数据与全美均值150%比较,进而确定投资能向哪些特定地理或行政辖区倾斜。显然,这个加权结果会在理论上扩大TEA的适用范围,将TEA的认定超出郡或城镇的地理边界,只要其界内特定辖区内的加权数值符合标准即有资格申请为TEA区域。国土安全部同时认为将公开、稳定、具有普遍意义的人口数据如此利用极具科学性,且一定能摆脱原先州内政治势力的角力;而采用加权数据能够获得环状增益,避免真正需要投资的地方被无情地拒之门外.

447号提案剩余部分主要是一些技术调整,如:提议允许移民申请人的配偶、子女使用独立的I-829做临时绿卡移除申请; 为确定临时绿卡移除申请的面试地点提供更多选择, 以提高审理效率,避免面试者长途跋涉, 等等。

447号提案征求公众意见的截止日为2017年4月11日,我们会密切关注改提案的后续变动。

本文2017年1月13日首发于 潘雅然律师楼微信公众号

Author: 潘雅然律师

自1992年“区域中心”这一概念出现后,因为其在“创造10个工作岗位”这一条件的兑现上享有更大灵活性,并在2012年获得了投资移民项下优先处理授权,因此逐渐成为众多投资移民申请者的不二选择。

虽然美国国会已对该项目进行了若干次修正,但1993年通过的相关立法一直未得到更新,也未反映出过去25年中行政部门运营该项目所获得的经验。因此,美国国土安全部认为需对相关条文进行适当修改,以更好的反映出区域中心与投资移民的商业实质,并提高参与者对项目审理进程的透明性与可预计性、提升相关机构的处理效率、增强项目的诚信度。

美国国土安全部1月11日将公布有关联邦法典第8号204部分与216部分“EB-5投资移民区域中心”行政立法建议的征询通知。

据目前所知,对立法的修改将主要集中在四个部分:(1)对区域中心资质进行认定的初始程序;(2)区域中心完成“模范样板”程序的潜在要求;(3)为维持区域中心资质“持续参与”的要求变化;以及(4)终止区域中心资质的程序。以下将详细阐述针对这四部分内容所提议的立法变动:

一、 资质的初始认证与“模范样板”受理

国土安全部考虑将区域中心的初始认证与“样板项目”的批准相挂钩。

目前,当一个实体申请成为区域中心时,其初始认证进程有下面3种路径可选择,即呈现一个虚拟项目、或通过I-924申请呈现一个实际项目,或呈现一个范本项目。
其中,请求审阅虚拟项目时,所提供的支持材料,主要是能证明区域中心可提振经济增长并创造就业的宏观提议或大体预期,无需要提交具体组织方面与具体交易流程上的支持性材料。受理该申请的后续内容时,不一定会与先前基于虚拟项目所做出的认定相一致;

请求审阅实体项目时,特别需要提供的是充分、可信的商业计划,使用可确认的细节描述出该商业的前景,尤其是工作岗位将如何被创造出来。在受理与该实体项目相关的后续申请内容时,通常会与原先通过的商业计划与其经济分析保持一致,但同样无需提供该新商业企业在具体组织方面与具体交易流程上的支持性材料。当一个实体将实体项目或范本项目囊括在它的I-924申请中时,移民局认为受理I-924的一部分目标,就在于当其随后审视与该区域中心相关或基于该区域中心的投资者提出申请时,是否须做出与I-924相一致的批复。

请求审阅“样板项目”时,随I-526申请“样板项目”一同递交的通常有实际项目的提议书,包括新商业企业在具体组织方面与具体交易流程上的材料副本。目前,移民局审阅“样板项目”时,会确认其是否满足对EB-5资质的通常要求。当“样板项目”获得通过时,这一决定通常会与随后的I-526与I-829申请保持一致。
国土安全部认为,现有程序主要存在两个问题:

(一) 当一个实体采用实际项目或“样板项目”的路径寻求区域中心资质初始认证时,受理过程会变得异常复杂。在现有程序中,随I-924表格,区域中心通常提供了与其实际项目或“样板项目”相关的一系列文件,包含项目提议书及相关具体组织方面与具体交易流程上的支持性材料,如私募备忘录、认购合同、经营与合伙协议与其它文件。即使随表格提交文件所包含的信息常与区域中心资质的认定受理程序无关,移民局也不得不审核所有的文件。

(二) 由于赋予了区域中心选择是否提交“样板项目”的自由,移民局实际上将自身与EB-5项目相关工作量多寡的决定权交给了这些希望获得区域中心资质的实体手中。

当一个区域中心提交“样板项目”提议时,移民局只能在初始层面评估该项目,与项目获批有关的全部议题都在初始阶段被考量与决策,这使为寻求该项目而提交的个人移民投资申请的受理过程变得更加简单。相反,如若区域中心不使用“样板项目”受理程序时,包含为寻求该项目而提交的每一份个人移民投资者申请的项目提议书会多次被提交给移民局。在这个阶段,与项目获批相关的事项,时常需移民局向每一位投资该项目的个人申请者下发请求递交证据的信件(RFE补件信)或“有意拒绝通知书”(NOID)。这不仅极大地加重了所有人的负担,也极大地拖延了受理申请的速度。

为解决这些问题,国土安全部有意将I-924申请分割为两步进行,即先为区域中心资质的初始认定提交一份较为宏观的申请;得到认定后,再行提交一份更加详细的申请,使得“样板项目”能获得通过。

国土安全部正考虑为这两个步骤设置不同的表格与费用。国土安全部相信,此举能显著降低发出RFE补件信与NOID通知书的数量,并缩短区域中心与个人移民投资者的受理时间。同时,也将缓解个人移民投资者准备书面文件的负担,并在更大程度上提高案件的可预测性。
国土安全部将潜在的改变按顺序陈述如下:

1. 初始认证申请的第一步:宏观申请

国土安全部希望在这一申请中所需递交的信息将在宏观上符合业已经过修订的法律、法规对区域中心的要求。此时,只需区域中心资质申请者基于宏观预测提供一份宏观的提议书,该宏观预测主要应包括:将接受移民投资者资金的商业企业是何种类型,该资金投资直接或间接创造的工作机会,以及该资金投资能对经济增长带来的其它积极效应。进一步有关投资与区域中心项目的信息基本将不会被要求提交,也不会在这一初始递交步骤中被审查。当移民局将该实体制定为区域中心后,该区域中心将能够要求对其相关的投资产品文件或项目文件进行审阅,包括目前通常与“样板项目”共同递交的文件内容。

国土安全部认为这一变化能对项目参与者与移民局带来若干好处,首先,简化了申请指定区域中心的申请步骤,从而减少了可能的困惑,并为移民局在受理该类案件时所期待获得的信息类型提供了更多的指引;其次,由于移民局官员将无需判断申请者是否满足了资质初始认定所需的基本要求,也无需审阅申请者提交的无关材料,相关申请的受理时间将大大缩短;第三,这一变化将大大降低目前出现的一个问题,即申请区域中心的实体已满足初始资质认定的证据要求,其项目与投资产品却又因不符合适用一致结论的要求而导致不满足证据要求的矛盾。国土安全部理解申请实体在寻求初次认证为区域中心时无法递交其它请求状况进而拖延了实体获得这些请求决定的情况,但国土安全部相信随着本次修改所带来的受理效率提升与参与者屡次予以澄清的努力,这一状况将得到改变。

2. 区域中心获得认证的第二步:“模范样板”的强制要求

国土安全部正在考虑:

(1)要求区域中心不仅为个人EB-5投资移民申请,更为保持区域中心的资质而递交“样板项目”请求;

(2)要求该投资者先提交其与被该请求包含的项目相关的EB-5移民申请,才能获得该请求的批准。按国土安全部的设想,移民局受理与样板项目相关的个人移民申请时,将使用业已获得批准的“样板项目”作为证据。

在“样板项目”递交材料的要求中,区域中心将被要求提交全部证明材料,不仅须证明该区域中心已持续满足《区域中心项目规则》的要求,还须证明该项目中的投资同时满足目前立法中有关投资与创造工作职位的情境要求。就目前而言,“样板项目”基本都包含有翔实的商业计划,经济影响分析,提议(出价)文件与组织文件。因为国土安全部需要确保由区域中心赞助的投资完全满足维持区域中心资质的项目要求,国土安全部正在考虑在“样板项目”申请中索取额外的文件,包括:

(1)与投资产品相关并已被递交给美国证监会的所有文件;与

(2)区域中心意图提供给投资者的任何投资文件与报价文件,及投资者与区域中心之间的各项协议文本。

国土安全部同时在寻求对已批复的“样板项目”厘定一个恰当的有效期,以保证区域中心一直在活跃地提振经济增长。国土安全部正在考虑将每一个“样板项目”的有效期限定在一段特定的时限内,比如在“样板项目”被批准,或最新的修改,或与之相关的移民投资申请之后拥有2年到3年的有效期。国土安全部现已认定当一个区域中心项目一般而言在2到3年内未有更改,且未获得EB-5投资,则该区域中心就处于不活跃的状态。

美国国土安全部对于“样板项目”有效期潜在地应厘定何种要求尚未最终决定,因为这与投资者需要多长时间递交EB-5申请,以及项目需要多长时间才能创造出足够满足要求的工作岗位等实际效果息息相关,需要获得更多的反馈数据与建议。

最后,国土安全部还在探索对如何认定“样板项目”发生 “实质变更”的现有政策进行修改,现有规定要求,当申请被递交后,若“样板项目”发生巨大变化,尤其是创造工作职位的实体及接受相关EB-5投资的实体所发生重大变化时,国土安全部将拒绝批准先前递交的申请。 在这一政策下,国土安全部还在个案审查的基础上,针对在“样板项目”获批后申请受理完成前项目进度与创造工作职位的途径所发生的重大变化,拒绝批准了已递交的申请。(见2016年11月30日移民局手册6 USCIS-PM G)。

若国土安全部采用强制性的“样板项目”受理过程,区域中心或其他项目参与者或许会认为这一修正是必须且明智的。公众的意见将帮助国土安全部决定是否修改移民局目前的针对EB-5认定“实质变更”及怎样进行修改,同时可能会在日后强制性的“样板项目”中采用同样的标准。

国土安全部正在考虑将这些变化作为与EB-5 投资申请受理时间过长的解决方案。国土安全部相信,在受理EB-5样板项目中发现的潜在问题,将大大缩短相关投资者递交移民申请的受理时间,包括显著降低向这些投资者发出RFE补件信与NOID有意拒绝通知的需求,并缩短区域中心与个人移民投资者的受理时间。同时将缓解个人移民投资者准备书面文件的负担,并在更大程度上提高受理案件后的可预测性。此外,由于“样板项目”要求能减少文件量、人员与受理EB-5所需的各项实际开支,因此其也能带来政府开支的节省。
国土安全部理解强制要求区域中心进入“样板项目”受理程序会因拖延投资者的递交时间而对区域中心与投资者带来消极影响,并在实际中可能因不少区域中心投资产品的标准构架中未对此有所准备,而对区域中心项目的融资带来拖延。然而,国土安全部相信,由此带来的经营效率提升、受理时间缩短、参与者对案件受理后可预测性的增加、以及因“样板项目”受理而减少的海量文书将带来足够克服这些消极影响的裨益。

二、 监控与监督

国土安全部发现现有的规定受益于额外的监督措施,以确保所有的区域中心:

(1)将移民投资者的资金用于提振经济增长,且

(2)保障这些资金未被挪为它用。

因此,国土安全部正在考虑起草额外的法律条文对区域中心初始认证时即进行约束。比如,国土安全部可要求区域中心在某种程度上提供针对投资产品及与该投资相关的营业活动具有内部监督的保证,这将包括投资产品及任何与新设立企业(NCE)或工作职位创造实体(JCE)有关的经营活动。国土安全部正在努力确保区域中心能够针对资本投资、工作创造、以及在该赞助下进行营业活动采取恰当的监督监控手段,进而帮助保护投资者的利益,也保证在其新设立企业与工作职位创造实体中汇集的资本投资能够提振经济增长。
国土安全部正在寻求各种数据与讯息,以期能找到确保这种恰如其分的监督监控可以实行的手段,如通过区域中心的证明、提交区域中心对其新设立企业与工作职位创造实体进行监督的细节信息、以及其它合规机制、执法机制。国土安全部理解,类似手段可能同时会对项目参与者带来负担,但相信这一要求对确保区域中心为保证新设立企业与工作职位创造实体符合项目要求而提供额外努力是值得的。这将只有获得了有效内部监管的区域中心才可以在项目中运营。国土安全部相信这将有助于增强项目的诚信,并最终因在项目中提供更加可信的实体而使区域中心与投资者双方受益。

三、 持续参与

国土安全部正在考虑对区域中心保持其资质的要求进行界定。在目前的法规框架内,区域中心必须向移民局提供最新的信息以证明它们正持续满足项目的要求,如提振经济增长、提高区域生产力、创造就业、或在获批的地理区域增加了国内资本投资。上述信息务必每年提交给移民局,或被移民局索取,通常是依靠递交I-924A申请而完成。当区域中心未能提交所需信息或不再满足项目要求时,移民局会发出“有意终止区域中心参与EB-5项目”的通知。

由于对要求区域中心持续服务提振经济增长目的的要求存在不同的解读,加之区域中心也表达了对于持续参与项目的不确定性,更因为国土安全部发现有相当数量的区域中心已不再参与EB-5项目相关工作却仍维持着合法资质,以至于许多人对潜在发生的欺诈忧心忡忡。因此,国土安全部正在考虑对区域中心持续保持其资质的法律条文进行某些改动,以证明其能够持续满足相应法律、法规的要求。具体而言,国土安全部对“持续参与”问题正考虑以下要求:

要求提交能证明积极参与区域中心项目的材料。这些材料可以包括拥有一个已被批准或现在有效的“样板项目”;拥有一个在特定时间节点递交,目前正在审理中的“样板项目”申请;或拥有已在特定时间节点递交并与区域中心相关联,目前正在受理中的I-526或I-829申请。

要求提交能证明区域中心在每个周期内均保持有积极的监督、监管活动的材料,具体措施应与前文相同。

要求提交能证明区域中心已将自身重大变化的情况,及时通过递交区域中心资质修正案,进而通知了国土安全部的材料。这一要求的效果与国土安全部如何解释“重大”这一字眼有关。比如,国土安全部目前认为区域中心的以下变化可以被认为是“重大”(参见81 CFR 73292):

• 区域中心名称的变动;
• 区域中心所有权的变动;
• 区域中心组织结构的变动;
• 影响区域中心监督、报告职责的管理层变动;
• 区域中心章程变动;与/或
• 区域中心地理范围的变动。

国土安全部正在考虑是否还有其它变动可被视为符合此处“重大”一词的界定内容,如对已批准的“样板项目”的实质变更。

四、 资质终止

目前,如果区域中心未能每年按要求向移民局提交相应信息,或移民局认为该区域中心不再服务于提振经济增长的目的时,都会发出“有意终止”的通知,并在随后终止区域中心的合法资质。国土安全部正在考虑在法规中划定单独的标准以帮助项目参与者更好的理解其能采取导致区域中心资质被终止的行动。提供更多可能导致区域中心资质被终止的原因类型及细节,同样能帮助区域中心更好地明白其所承担的义务。这份标准将帮助移民局更加有效率地终止违法的区域中心,并最终通过对这些决定前后一致的受理架构,进而增强这个项目的诚信度。最终,这个标准将有助于确保区域中心合法地融汇投资资金,并实现区域中心项目所带有的推动经济增长的目的。

有些国土安全部正在考虑的,清楚列为可能导致区域中心资质终止的事件包括:

• 未能满足“持续参与”要求;
• 通过欺诈或误导获得区域中心的资质;
• 用于非法来源的资金运营区域中心;或
• 将投资资金挪为它用,包括但不限于用于非法活动(如Ponzi计划)
国土安全部目前正在寻求项目参与者帮助移民局获得能够触发“针对区域中心终止资质行动”的行为与意见、建议。

本文2017年1月11日首发于 潘雅然律师楼微信公众号

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